Гражданское законодательство РФ исходит из принципа свободы договорных отношений, а заключение договора в обязательном порядке требуется в случаях, обусловленных предварительным волеизъявлением сторон или их специфической коммерческой деятельностью.
Когда обязательно по закону
Список причин, когда оформление контракта в РФ обязательно, невелик. Из чего возникает обязанность заключения договора, четко обозначено в гражданском кодексе в ст. 421:
- из норм самого кодекса;
- из положений других федеральных законов (только законов, подзаконные акты не вправе устанавливать обязанность сторон вступить в договорные отношения);
- из добровольно принятого обязательства.
То есть в ГК РФ нет точного списка обстоятельств, есть лишь указание на их источник. Анализ практики правоприменения позволяет выделить следующие случаи обязательного заключения договора:
- контракт подписывается по результатам проведения торгов, в соответствии со статьями 447–449 ГК РФ установлено императивное правило: соглашение должно быть заключено с лицом, выигравшим торги;
- возникновение основного контракта и его условия были оговорены заранее в предварительном соглашении;
- в силу ст. 426 ГК РФ субъект хозяйственной деятельности, осуществляющий предоставление услуг и поставку товаров, не вправе отказать любому обратившемуся за такими услугами (это правила публичного договора);
- когда Потребитель обращается за подписанием соглашения на поставку воды, газа, электрической энергии, поставщик ресурсов обязан оформить с ним договорные правоотношения;
- в соответствии с судебной практикой положения ст. 445 ГК РФ об обязательности подписания соглашения применяются и при понуждении оформить в должном виде продажу земельного участка.
Список не является полным, есть и другие, менее распространенные случаи, к тому же сторонам предоставлена возможность установить обязательность контракта отдельно в добровольном порядке. Отдельная ветвь — антимонопольное законодательство, которое тоже содержит нормы об обязательности некоторых соглашений.
Судебная практика
Если одна из сторон отказывается от оформления правоотношений, у второй появляется право на заключение договора в судебном порядке с вынесением решения об удовлетворении требований истца и понуждении подписать контракт.
Примеры, когда суд отказал истцам, ошибочно предполагавшим, что вторая сторона обязана заключить соглашение:
- При понуждении лица, занимающего на рынке доминирующее положение. Суд обратил внимание истца на то, что им не соблюден специальный порядок понуждения, предусмотренный в данном случае.
- Истец обращался с требованием в антимонопольный орган за предписанием о заключении контракта с фактическим монополистом, но обязанность о заключении конкретного вида контрактов не вытекала из норм ГК РФ. Решение ФАС оставлено в силе.
- Окружные суды отказывают истцам в тех случаях, когда обязательство подписать контракт прямо не указано в федеральных законах. Например, хотя в ст. 35 ЗК РФ сказано, что при приобретении здания или сооружения новый собственник получает право на земельный участок или его часть, конкретного и четкого указания на возникновение права на приватизацию земли нет.
- Нередко возникают споры относительно публичного характера договора. Суды исходят из того, что соглашение, не относящееся к профилю деятельности предприятия, не может быть признано публичным.
В 2018 году было принято постановление Пленума ВС №49, в котором рассмотрена практика по применению ст. 445 ГК РФ о спорах по предварительным договоренностям. В п.
39 указано, что при рассмотрении дел о понуждении к заключению договора, если стороны не смогли согласовать условия взаимодействия и прийти к консенсусу, суд установит их самостоятельно, но с учетом мнения сторон.
На практике положение применялось и ранее, но постановление сделало эту традицию легитимной.
Заключаем договор: на что обратить внимание?
Преподаватель и ведущий Эксперт компании Михаил Заплатников рассмотрел основные положения Пленума Верховного Суда Российской Федерации, который касается вопросов составления различных договоров. Какие виды договоров существуют? Как правильно составить и истолковать Договор? Ответы на эти вопросы вы найдёте в нашей статье.
25 декабря 2018 года Пленум Верховного Суда Российской Федерации вынес Постановление № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении договора и толковании договора», в котором рассмотрел различные стадии договорной работы.
В документе даны разъяснения по вопросам заключения абонентского, рамочного, предварительного и публичного договоров, предоставления заверений об обстоятельствах, сформулирована позиция о правовой квалификации и толковании договора.
Остановимся на наиболее интересных положениях данного постановления.
Заключение договора
Пленум Верховного Суда РФ в своём Постановлении от 25.12.2018 № 49 (далее по тексту – Постановление) в очередной раз напомнил, что договор считается заключённым, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Согласно статье 432 ГК РФ существенными являются условия:
- о предмете договора;
- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Например, в ходе переговоров о заключении договора возмездного оказания услуг одна из сторон предложила условие о цене или заявила о необходимости её согласовать. В этом случае данное условие является существенным для договора.
Но не стоит забывать, что если сторона принимает полное или частичное исполнение по договору или иным образом подтверждает его действие, то в дальнейшем она не может недобросовестно ссылаться на его незаключённость.
Тем самым Пленум Верховного Суда РФ закрепляет принцип эстоппеля.
Если форма не соблюдена, но при этом согласованы все существенные условия, то нельзя говорить о том, что договор не заключён.
Верховный Суд РФ разъяснил: применить статью 434.1 ГК РФ можно и в том случае, если стороны ведут переговоры о заключении реального договора. Если в результате таких переговоров договор не будет заключён, недобросовестная сторона должна будет возместить убытки.
Публичный договор
Публичный договор ограничивает свободу сторон в заключении самого договора и определении его существенных условий. Как определить, относится ли договор к публичному? В Гражданском кодексе РФ есть признаки публичного договора (ст. 426 ГК РФ) и некоторый перечень примерных договоров. Пленум Верховного Суда РФ отметил (абз. 3 п.
15 Постановления), что к публичным договорам не относятся кредитный договор и договор добровольного имущественного страхования, так как данные договоры зависят от характеристики самого потребителя.
Например, в кредитном договоре такой характеристикой является кредитная история и размер дохода заёмщика, а в договоре страхования – страховой риск.
Верховный Суд РФ разрешил исполнителю публичного договора распределять потребителей по определённым категориям, установив для них отдельную цену на товары, например, на основании программы лояльности для пенсионеров, студентов, многодетных семей и т. д. Информация о таких категориях должна быть доступна для потребителей и размещаться на сайте исполнителя (п. 17 Постановления).
Потребителями по публичному договору могут быть не только физические лица, но и индивидуальные предприниматели и юридические лица. Пример такого договора – заключение услуг телефонной связи или отправки корреспонденции по почте от имени компании.
Гражданский Кодекс РФ (п. 3 ст. 426 ГК РФ) не допускает отказ от заключения публичного договора, если у исполнителя имеется возможность его исполнить. В связи с этим доказывать отсутствие возможности передать товары, работы и Услуги должен Исполнитель публичного договора.
Односторонний отказ исполнителя публичного договора не допускается, если только он не связан с нарушениями, допущенными потребителем, и право на отказ предусмотрено законом. Если сторонами публичного договора являются индивидуальные предприниматели, а в договор включено право на односторонний отказ, то такое право может иметь та сторона, для которой публичный договор не был обязательным.
Предварительный договор
Предварительный договор в силу статьи 429 ГК РФ заключается для передачи в будущем имущества, выполнения работ или оказания услуг на условиях, предусмотренных таким договором.
По данному вопросу Верховный Суд РФ пояснил, что если на момент заключения предварительного или основного договора невозможно передать имущество, выполнить работу или оказать услугу по будущему договору, то это не является препятствием к заключению предварительного договора.
Договор может быть заключён в отношении товара, работы или услуги, которые будут созданы или приобретены продавцом в будущем.
Верховный Суд РФ дал прямой ответ на вопрос о государственной регистрации предварительного договора. Если основной договор, который будет заключён на основании предварительного договора, подлежит обязательной государственной регистрации, то сам предварительный договор не регистрируется (абз. 2 п. 24 Постановления).
В предварительном договоре необходимо описать предмет основного договора или условия, которые позволят его определить. Включать какие-либо иные существенные условия основного договора необязательно. Любые недостающие условия могут быть дополнительно согласованы сторонами при заключении основного договора, а при возникновении разногласий – в судебном порядке.
Любой предварительный договор можно обеспечить задатком, а также неустойкой за уклонение от заключения основного договора. Такой Задаток, выданный по предварительному договору, зачисляется в счёт цены по основному договору. Если задаток внесён третьей стороной, которая не обязана платить по основному договору, то он подлежит возврату, если иное не предусмотрено договором.
В резолютивной части решения о понуждении заключить основной договор суд указывает, с какого момента он считается заключённым. Это может быть дата вступления решения суда в силу или иной момент, определённый с учётом условий договора и позиции сторон. Решение суда является основанием для государственной регистрации такого договора.
Рамочный договор и абонентский договор
В рамочном договоре стороны определяют общие условия обязательственных взаимоотношений (организационные, маркетинговые, финансовые), которые впоследствии уточняются и конкретизируются сторонами путём заключения отдельных договоров, подачи заявок и т. п. Пленум Верховного Суда РФ привел пример, какие условия стороны могут прописать в рамочном договоре: общие условия продвижения закупаемой продукции на рынке, премирования за её распространение, меры ответственности за нарушение обязательств.
Если стороны в отдельном договоре не указали ссылку на рамочный договор, это само по себе не будет свидетельствовать о неприменении условий рамочного договора (п. 31 Постановления).
Абонентский договор предусматривает внесение одной из сторон определённых платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны предоставления предусмотренного договором исполнения. Пленум Верховного Суда РФ приводит следующие примеры абонентских договоров: на оказание услуг связи, юридических услуг, технического обслуживания.
Заключая договор с исполнением по требованию, можно ограничить объём исполнения, установив его верхний предел.
Интересен пункт, в котором Верховный Суд РФ разъясняет, что положения статьи 429.4 ГК РФ не применяются, если не ясно, является ли договор абонентским.
Заверения об обстоятельствах
При заключении договора или после его заключения одна сторона может заверить другую об обстоятельствах, которые имеют значение для заключения, исполнения или прекращения договора. Такие заверения могут относиться к предмету договора или быть не связанными с ним.
Например, сторона может предоставить информацию о наличии необходимых лицензий и разрешений, относительно своего финансового состояния, об отсутствии конфликта интересов у руководителя.
Предоставляя подобные заверения, контрагент берёт на себя ответственность за их достоверность.
Последствия предоставления недостоверных заверений зависят от того, связаны они с предметом договора или нет. Если недостоверное заверение относится к предмету договора, применяются положения статьи 431.2 ГК РФ и иные общие положения о договоре и обязательствах.
Например, Продавец дал недостоверные заверения покупателю о характеристиках качества товара. В этом случае покупатель может применить наряду с правилами о качестве товара согласованную в договоре неустойку за предоставление заверений, не соответствующих действительности.
Но если заверение не касается предмета договора, то ответственность определятся в соответствии со статьёй 431.2 ГК РФ и главой 25 ГК РФ.
Заверение может быть предоставлено как сторонами, так и третьим лицом. В случае недостоверности такого заверения, вне зависимости от того, связано ли оно непосредственно с предметом договора, третье лицо отвечает перед стороной договора, которой предоставлено заверение в соответствии со статьёй 431.2 ГК РФ и положениями об ответственности за нарушение обязательств (гл. 25 ГК РФ).
Лицо, предоставившее недостоверное заверение, возмещает убытки и (или) уплачивает неустойку. Такая ответственность наступит, если это лицо исходило из того, что сторона договора будет полагаться на него (п. 1 ст. 431.2 ГК РФ). При этом такое лицо, пытаясь избежать ответственности, не может ссылаться на то, что сторона договора являлась неосмотрительной и сама не выявила его недостоверность.
Заключение договора в судебном порядке
Верховный Суд РФ указал, что требование о понуждении к заключению договора может быть удовлетворено при наличии у ответчика обязанности заключить такой договор. Стороны могут передать на рассмотрение суда и разногласия, возникшие в ходе заключения договора.
Если у ответчика обязанность заключить договор или соглашение о передаче разногласий на рассмотрение суда отсутствует, отказать в принятии искового заявления нельзя.
В этом случае суд рассматривает дело по существу и отказывает в иске, если в ходе процесса стороны не выразили согласия на передачу разногласий на рассмотрение суда (п. 38 Постановления).
Статьёй 445 ГК РФ установлен тридцатидневный срок для передачи протокола разногласий в суд.
Если такой срок пропущен, суд отказывает в удовлетворении требования только тогда, когда об этом заявит другая сторона (абз. 1 п. 41 Постановления).
Даже в случае пропуска установленного срока можно избежать отказа в иске, если доказать, что одна сторона осуществляет предоставление, а другая сторона его принимает.
Если по результатам рассмотрения иска суд принимает решение, которым обязывает заключить договор, то такой договор считается заключённым с момента вступления в силу решения суда.
Все условия договора указываются в резолютивной части решения. Какие-либо дополнительные действия, в том числе подписание отдельного двустороннего документа, либо обмен офертой и акцептом не требуются (п.
42 Постановления 49).
Толкование и правовая квалификация договора
Необходимость в толковании возникает, когда стороны закрепили в договоре неоднозначные или противоречивые условия. Договор необходимо толковать в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства.
- Верховный Суд РФ указал, что приоритет отдаётся тому толкованию, которое сохраняет договор.
- Недопустимо толковать условия договора так, чтобы какая-либо из сторон получила преимущество из её незаконного или недобросовестного поведения.
- Если нет возможности установить общую волю сторон, а условия договора неясны, то толкование осуществляется в пользу той стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку неясного условия.
Верховный Суд РФ в Постановлении обратил внимание и на правовую квалификацию договора.
Если договор является смешанным, то к отношениям сторон применяются нормы о соответствующих договорах, если иное не вытекает из соглашения между сторонами или из существа смешанного договора.
Если из содержания договора нельзя установить, к какому из предусмотренных законом договоров он относится, то к отношениям сторон по аналогии закона можно применить нормы о различных договорах.
Договор с контрагентом: всегда ли он нужен и какой именно
Письменный договор обязателен, если клиент вам платит больше 10 000 руб. (ст. 808 ГК РФ). Если меньше, то подойдет устный договор, то есть устная сделка. Сделка, которая не защитит вас ни в каком суде.
Пример:
Репетитор договорился с учеником, что при отмене занятия меньше чем за 2 часа до урока ученик должен будет оплатить полную стоимость занятия. Когда такая ситуация происходит на самом деле, ученик отказывается переводить деньги, потому что не подписывал никакой договор и оказывается прав.
Как составить договор
Чтобы составить договор, не обязательно обращаться к юристу. И он не обязательно должен содержать 100 страниц, чтобы быть надежным. В интернете много шаблонов, также с этим отлично помогают сервисы для бизнеса, например, Эльба.
Главное в договоре — существенные условия. Без них он недействителен. Единого списка существенных условий для всех договоров нет. Если продаете товар, существенные условия смотрите в требованиях к договору купли-продажи, если сдаете помещения — к договору аренды. Чаще всего существенные условия — это кто что покупает, сколько платит, когда получает результат и в каком виде.
Важно помнить, что не шаблон определяет правила игры, а вы. И некоторые условия вы легко можете вписать сами. Для этого необязательно владеть юридическим языком, можно просто писать точно и однозначно. Договор вообще можно составить на одном-двух листах и при этом очень себя обезопасить.
Виды договоров
Подходящий шаблон тоже нужно выбрать, ведь виды договоров бывают разные и зависят от сделки, которую вы собираетесь провернуть.
Чаще всего предприниматели сталкиваются с договорами аренды, договорами поставки, договорами подряда и договорами оказания услуг.
Про смысл договора аренды даже нечего пояснять, договор поставки заключают при продаже товаров для бизнеса, по договору подряда выполняют работы, но его часто путают с услугами.
Работы всегда ведут к материальному результату — это строительство домов, пошив платьев, верстка сайтов. А услуги неотделимы от процесса. Это, например, юридические консультации, стрижка в салоне красоты, пейнтбол.
В Гражданском кодексе прописаны разные правила для этих договоров. Договор подряда жестче: подрядчик не имеет права разорвать его, если нет препятствий для работы.
А вот договор услуг по умолчанию можно разорвать в любой момент.
А еще есть Оферта. Оферта — это способ не заключать договор на бумаге, но все же сделать так, чтобы клиент согласился с вашими условиями. Про этот вид договора мы подробно рассказали в видео.
Нужно ли подписывать договор обеим сторонам
Нужно ли отправлять их почтой или везти клиенту лично? Да, нужно (кроме оферты). Еще вариант — подписывать договоры электронной подписью, то есть использовать сервис для электронного документооборота, например, Диадок.
Возможно ли обмениваться сканами договоров? Глобально — не вариант, ведь по итогу на руках у вас должен быть подписанный бумажный договор.
Но для ускорения сделки иногда предприниматели проводят оплату по скану договора.
То есть они как бы говорят: да, у меня пока нет на руках подписанного договора, но я верю, что его подписали (вижу по скану) и верю, что он придет ко мне в таком же виде через 10 дней.
Копирование и любая переработка материалов Контур.Журнала запрещены
8 этапов договорной работы
В статье Создаем регламент договорной работы мы обсудили принципы организации договорной работы в организации и риски, которые возникают при работе с документами.
Какие этапы проходит договор при подготовке, кто должен согласовывать работу и на что нужно обращать внимание при проверке контрагентов — читайте в продолжении статьи, подготовленной на основе практического курса преподавателя Русской Школы Управления, юриста, тренера-консультанта в сфере права Юлии Межниковой.
1 этап: инициатива заключения договора
Подразделение, сотрудник-инициатор заключения договора или специалист по договорной работе взаимодействуют с представителями контрагента. В процессе подготовки обе стороны начинают обсуждать технические условия.
Если вы занимаетесь подготовкой:
-
Обоснуйте необходимость и целесообразность заключения договора.
-
Разработайте первоначальный проект документа: возьмите за основу вариант договора, полученного от контрагента, или используйте типовой шаблон основных заключаемых договоров, уже прошедший проверку.
-
Согласуйте условия с контрагентом.
2 этап: определение основных условий
Как правило, на этапе определения условий проходит много встреч с контрагентами. Это нужно, чтобы достигнуть компромисса. Во время переговоров стороны обсуждают условия сотрудничества, обмениваются своими вариантами описания условий и деталей реализации документа, согласуют цену и порядок расчетов.
Перед встречей внесите в проект договора семь важных условий:
-
Краткую характеристику договора (поставка, оказание услуг или другой вид работ).
-
Наименование сторон (например, крупные холдинги могут состоять из большого числа юридических лиц).
-
Предмет договора (результат, ради которого прилагаются усилия).
-
Цену или условия расчетов.
-
Ответственность за неисполнение.
-
Сроки и дополнительную информацию.
-
Ответственных лиц.
3 этап: проверка контрагентов
Компания несет ответственность за последствия работы с недобросовестным бизнес-партнером. Вы должны проявлять осмотрительность — ваша ошибка может привести к проблемам с ФНС и обвинениям в получении необоснованной налоговой выгоды. Кроме того, сотрудничество с непроверенными контрагентами часто приносит убытки из-за срывов договоренностей или обмана.
Проверяйте наличие документов, подтверждающих легитимность и законность деятельности партнера. Поищите информацию в открытых источниках о добросовестности потенциального контрагента.
Стандартный перечень документов для досье контрагента
- Копия выписки из ЕГРЮЛ (ЕГРИП) со свежей датой. Если вы проводите сделку с недвижимостью или крупным активом — не старше 10 дней.
- Копия устава (обязательно). В нем указаны полномочия руководителя, все положения о заключении и одобрении крупных сделок, риски признания сделок недействительными и другие важные аспекты.
- ИНН/ОГРН.
- Протокол назначения генерального директора. Этот документ подтверждает полномочия действующего руководителя.
- Копия доверенности на иных лиц.
- Копия лицензии на деятельность.
- Бухгалтерская отчетность, Налоговая декларация. Федеральный Закон «О бухгалтерском учете» исключил их из перечня документов, содержащих коммерческую тайну.
- Письменное согласие на предоставление персональных данных, копии паспорта ИП.
- Сведения о наличии необходимых активов, ресурсов, квалифицированного персонала.
Когда договор считается заключенным: переписка и счет по e‑mail, аналоги электронной подписи, оформление письма с договором
Гражданское законодательство знает всего две формы, в которых может быть заключена сделка: устная и письменная (п. 1 ст. 158 ГК РФ). В свою очередь, письменная форма подразделяется на простую и нотариальную. А простая письменная форма, если речь идет о двусторонних или многосторонних сделках (т. е. о договорах), может принимать самые разнообразные виды.
Это не только привычный бумажный документ, в котором изложены все условия, поименованы стороны и стоят их подписи. Договоры могут заключаться и путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи (п. 1 ст.
160, п. 2 ст. 434 ГК РФ). При этом главное, чтобы применяемый способ обмена позволял достоверно установить тот факт, что автором документа является именно другая сторона. О том, как выполнить это условие, мы еще поговорим. А сейчас продолжим рассмотрение возможных вариантов простой письменной формы договора.
Бесплатно составлять договоры в Контур.Эльбе по готовым шаблонам
Помимо единого документа, подписанного сторонами, а также обмена документами, Гражданский кодекс знает еще одну разновидность письменной формы договора.
Это направление одной стороной письменного предложения заключить договор и совершение другой стороной действий по выполнению указанных в этом предложении условий договора, например, по отгрузке или оплате (п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ).
Проще говоря, в ситуации, когда одна сторона просто выставляет счет, содержащий указание на то, что после его оплаты в установленный срок произойдет отгрузка указанных в нем товаров, работ или услуг, а вторая сторона в установленный срок этот счет оплачивает, между сторонами заключается договор. Причем, такой договор считается заключенным именно в письменной форме, даже если отдельный документ, подписанный обеими сторонами, при этом не оформляется.
Подведем промежуточный итог: простая письменная форма сделки считается соблюденной в следующих случаях.
- Стороны составили и подписали один документ, в котором изложили все условия договора.
- Стороны согласовали все условия договора в письмах или других «односторонних» документах, которыми они обменивались.
- Одна сторона направила другой письменное предложение заключить договор на определенных условиях (например, выставила счет), а другая сторона в ответ на это предложение совершила действия по выполнению указанных в нем условий договора (например, в срок, указанный в счете, провела его оплату).
«Электронный» договор
Перейдем теперь к более детальному рассмотрению дистанционной формы заключения договора. Как гласит п. 2 ст. 160 ГК РФ, сделка может быть заключена с помощью электронной подписи. Понятно, что речь тут идет об использовании электронной подписи (простой или усиленной) в соответствии с Федеральным законом от 06.04.11 № 63-ФЗ «Об электронной подписи».
Однако помимо электронной подписи п. 2 ст. 160 ГК РФ допускает применение и других аналогов собственноручной подписи, прямо их не называя. То есть перечень допустимых аналогов является открытым.
На практике ими могут служить, например, коды дилера, различные шифры, ПИНы, или скан-копии «живой» подписи. При этом они выполняют ту же роль, что и электронная подпись, т.е.
являются полным аналогом собственноручной подписи и могут подтверждать подписание договора в электронной форме.
Но для того, чтобы произошло подобное приравнивание нужно выполнить одно важное условие: предусмотреть такую возможность соглашением сторон (п. 2 ст. 160 ГК РФ). Сразу оговоримся, что подобное соглашение требуется только в тех случаях, когда приравнивание прямо не предусмотрено законодательно.
Так, п. 1 ст. 6 Закона № 63-ФЗ проводит такое приравнивание в отношении квалифицированной электронной подписи (КЭП).
Следовательно, когда стороны используют КЭП, то заключенные ими договоры в электронной форме имеют равную юридическую силу с договорами на бумажных носителях непосредственно в силу закона.
Обмениваться с контрагентами юридически значимой «первичкой» через интернет Входящие бесплатно
Поэтому в данном случае сторонам договора не нужно делать оговорок или заключать отдельных соглашений на бумажных носителях, в которых имеется условие о том, что стороны признают одинаковую юридическую силу договоров в электронной форме и на бумажных носителях.
В остальных же случаях такая оговорка необходима. Причем лучше, если она будет сделана в обычном, бумажном документе, подписанном обеими сторонами. Это может быть как отдельное соглашение об использовании аналогов собственноручной подписи, так и специальный пункт или раздел в каком-либо из договоров, заключенных ранее. Хотя использовать электронное соглашение тоже не запрещено.
Возможность оформления договора путем обмена электронными документами признает и судебная практика.
Например, ФАС Дальневосточного округа признал, что между сторонами действительно заключен договор в ситуации, когда он был подписан путем обмена сканкопиями по электронной почте.
При этом суд установил, что данные копии документов идентичны, а возможность электронного обмена была предусмотрена условиями предложения делать оферты, которое исходило от одной из сторон договора (постановление от 21.04.14 № Ф03-1251/2014 по делу № А37-1143/2013).
Арбитраж Северо-Кавказского округа признал заключенным договор, условия которого были изложены в электронных письмах, направленных друг другу контрагентами. Причем в этом случае между сторонами не было заключено специального соглашения, предусматривающего возможность подобного электронного обмена документами.
Но суд обратил внимание, что сторона, получившая по электронной почте акты транспортно-экспедиционных услуг, оказанных по заключенному в таком порядке договору, произвела оплату оказанных услуг в полном соответствии с полученными по электронной почте документами.
Эти действия суд признал подтверждением возможности обмена документами посредством электронной почты (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 08.08.12 по делу № А53-11601/2011).
Аналогичный подход к соглашению, допускающему электронное подписание договора, находим и в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 12.04.11 по делу № А63-4698/2010).
Как определить автора документа
Как было сказано выше, при заключении договора путем обмена письмами и прочими документами, в т. ч. и электронными, важное значение имеет факт установления автора соответствующего документа. Согласно п. 4 ст. 434 ГК РФ необходимо, чтобы сторона, получающая соответствующее письмо или документ, смогла достоверно установить, что они исходят от другой стороны по договору.
Очевидно, что безусловным доказательством составления стороной по договору документов в электронной форме является квалифицированная (КЭП) или неквалифицированная электронная подпись отправителя документа (п. 2 ст. 160 ГК РФ).
В этом случае не требуется каких-то дополнительных доказательств того, что документ исходит от стороны по договору. Ведь такая электронная подпись позволяет достоверно определить лицо, подписавшее электронный документ (ст. 5 Закона № 63-ФЗ).
Поэтому наличие КЭП в документе в электронной форме, подлинность которого удостоверена программой проверки, позволяет сделать вывод, что он составлен конкретным лицом, т.е. «исходит от стороны по договору».
Получить сертификат усиленной квалифицированной электронной подписи через час
Если же при заключении договора в электронной форме стороны используют простую электронную подпись или иной аналог собственноручной подписи, то стороне нужно отдельно удостовериться, что документ составлен и отправлен стороной по договору.
В частности, доказательством этого может быть отправление электронного документа именно с того адреса электронной почты, который указан в соглашении, предусматривающем электронный документооборот. Также подтвердить автора можно путем просмотра метаданных в соответствующем документе, или, к примеру, телефонограммой отправителя.
В любом случае допустимые методы проверки и доказательства авторства лучше заранее предусмотреть в соглашении об электронном документообороте.
Как оформить электронное письмо с договором
От теории перейдем к практике. Как правильно оформлять договоры, заключаемые в электронном виде? К примеру, если речь идет об обмене электронными письмами, нужно ли все условия излагать непосредственно в «теле» письма, или это может быть вложение? А если вложение, то в каком формате?
Гражданский кодекс на этот счет хранит молчание и не устанавливает обязанности сторон использовать при заключении договора в электронной форме какие-либо конкретные информационные технологии и (или) технические устройства. Значит, все эти вопросы определяются сторонами самостоятельно.
Например, вопросы могут согласовываться в заключенном сторонами рамочном договоре, определяющем порядок и условия заключения последующих договоров в электронной форме.
Если же подобные нюансы сторонами не согласованы, то каждая из них может использовать любой вариант оформления документа в электронной форме.
Более того, если стороны не установили иных условий, то разные экземпляры одного и того же договора, для которого законодательством предусмотрена простая письменная форма, могут формироваться в разных форматах и даже на разных носителях, т.е. и в электронной форме, и на бумажном носителе.
Ведь ГК РФ не устанавливает запрета на совмещение нескольких способов заключения договора в простой письменной форме. Поэтому, к примеру, один экземпляр договора может существовать на бумажном носителе, а другой экземпляр этого же договора — в электронной форме. Или же один — в виде электронного письма без вложений (т. е.
текст в «теле» письма), а другой — в виде файла в формате pdf или doc.
Бесплатно скачать и распечатать договор подряда
Счет на оплату по электронной почте
В заключение остановимся еще на одном моменте: можно ли в электронной форме заключить договор путем выставления счета и его оплаты? То есть, можно ли такой счет-оферту выставлять не на бумаге, а в электронном виде?
Как уже говорилось, пунктом 3 статьи 434 ГК РФ предусмотрено, что требование о письменной форме договора считается соблюденным, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК РФ.
В соответствии с указанной нормой совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом (акцепт путем исполнения).
Применение этого правила ГК РФ никак не ограничивает только сферой документооборота на бумажных носителях. А значит, оно может применяться и в случае оферты (в т. ч. и выставления счета) в электронной форме. Заметим, что указанные выводы подтверждаются и судебной практикой (см. уже упоминавшиеся постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 12.04.
11 по делу № А63-4698/2010 и от 08.08.2012 по делу № А53-11601/2011, где суд как раз и признал договором действия по оплате выставленных в электронной форме счетов).
Обратите внимание: организации и предприниматели, у которых есть сертификат электронной подписи для отправки налоговой отчетности, могут бесплатно отправить контрагентам неограниченное количество юридически значимых договоров, счетов-фактур, накладных и других документов через систему «Контур.Диадок» в рамках акции «Безлимит на 2 месяца».
Нюансы договорных отношений: что нужно знать о заключении договора
Договор – дело добровольное
Понятие «договор» содержится в п. 1 ст. 420 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ).
Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
По общему правилу договор заключается путем направления предложения о его заключении, которое называется офертой, и путем встречного согласия второй стороны, которое называется акцептом.
Изначально заключение договора является делом добровольным, что следует из п. 1 ст. 421 ГК РФ.
Понуждение к заключению договора возможно только в случае, если это предусмотрено законом или если сторона добровольно приняла на себя обязательство заключить договор, но уклоняется от его заключения, например, не исполняет обязательств по предварительному договору, что регулируется ст. 429 ГК РФ.
Оферта может представлять собой направленный второй стороне проект договора, с условиями которого вторая сторона может полностью согласиться, полностью отклонить либо вступить в переговоры о согласовании условий данного договора.
Действующее законодательство не содержит понятия переговоров и не устанавливает их порядка, однако переговоры зачастую являются важным этапом, предшествующим сделке, который может повлечь для сторон определенные правовые последствия.
Во время переговоров стороны должны действовать добросовестно.
Важно предоставлять друг другу необходимую и достоверную информацию и не скрывать важные детали о себе и своей деятельности, которые влияют на суть принимаемых сторонами решений при вступлении в договорные правоотношения. Нельзя неоправданно и неожиданно для партнера прекращать переговоры.
Ответственность за нарушения при переговорах
Ответственность за недобросовестные действия в ходе переговоров о заключении договора устанавливает ст. 431.1 ГК РФ. Так, согласно п. 3 ст. 434.1 ГК РФ сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.
При этом в п.19 Постановления Пленум Верховного Суда РФ от 24.03.
2016 N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что на истце лежит бремя доказывания того, что, вступая в переговоры, ответчик действовал недобросовестно с целью причинения вреда истцу.
Например, пытался получить коммерческую информацию у истца либо воспрепятствовать заключению договора между истцом и третьим лицом (пункт 5 статьи 10, пункт 1 статьи 421 и пункт 1 статьи 434.1 ГК РФ). При этом правило пункта 2 статьи 1064 ГК РФ не применяется.
При ведении переговоров следует также учитывать, что нельзя раскрывать другим лицам и использовать в своих целях полученную от второй стороны переговоров конфиденциальную информацию, даже если по результатам этих переговоров договор не будет заключен. Нарушившая это правило сторона должна будет возместить другой стороне убытки, что прямо предусматривает п. 4 ст. 434.1 ГК РФ.
Обсуждая условия договора, необходимо помнить, что для заключения договора сторонам в первую очередь нужно согласовать его существенные условия. Согласно положениям п. 1 ст.
432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, которые надо согласовать по заявлению одной из сторон.
Договор есть, а договоренности – нет
Если соглашения по всем существенным условиям договора стороны не достигнут, если такие условия будут отсутствовать в договоре, то, несмотря на то, что в распоряжении обеих сторон будет находиться письменный документ, именуемый договором, с точки зрения закона договор не будет считаться заключенным. Этот вывод подтверждается многочисленной судебной практикой.
В п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 разъяснено, что «в случае спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства и доказательства в их совокупности и взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательства.
При этом суду следует исходить из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной ст. 10 ГК РФ.
» Это значит, что сторонам при заключении договора следует изучить вопрос о том, какие условия в соответствии с нормами действующего законодательства являются существенными для договоров данного вида, а также четко выразить свою волю на то, какие условия договора являются существенными для стороны этого договора.
Понятно, что свою волю об условиях заключаемого договора целесообразнее всего выразить в письменном виде.
По закону юридические лица и индивидуальные предприниматели в большинстве случаев обязаны соблюдать письменную форму, когда заключают сделки между собой или с гражданами. Это следует из положений п. 3 ст. 23 и п. 1 ст. 161 ГК РФ.
Если письменная форма договора не соблюдена, то придется прилагать дополнительные усилия к доказыванию факта совершения сделки и ее условий.
И вот в этом вопросе у сторон сделки зачастую возникает недопонимание. Многие считают, что если отсутствует документ, именуемый договором, то между сторонами и самого договора нет. Но здесь необходимо учитывать, что заключить договор в письменной форме можно разными способами.
Сделать это можно, составив единый документ, поименованный сторонами «договор», в том числе с указанием вида договора. Например, «договор поставки», «договор подряда» и т.д. Но также можно заключить договор, просто обменявшись документами.
Кроме того, договор может быть признан заключенным, если стороны начали исполнять договор в ответ на предложение его заключить. Например, одна сторона направляет второй стороне счет на оплату товара, в котором указаны названные в законе существенные условия договора поставки: наименование товара (п. 3 ст.
455 ГК РФ) и его количество (п. 3 ст. 455, ст. 465 ГК РФ). Вторая сторона оплачивает счет и затем принимает весь товар, подписав накладную.
Несмотря на отсутствие документа, в котором прописаны все условия сделки, в данном случае договор поставки по общему правилу будет считаться заключенным и исполненным, поскольку в данном случае счет на оплату – это оферта, а платежное поручение, равно как принятие товара и подписание накладной, – это акцепт.
Например, во многом показательно Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.08.2018 г. по делу № А81-7300/2017, которым генподрядчику, заявлявшему, что он не подписывал присланный ему договор и стороны не согласовали существенных для него условий, суд отказал в иске о возврате денег по ст. 1102 ГК РФ.
Деньги генподрядчиком оплачены по счету, который субподрядчик направил ему вместе с подписанным только с его стороны договором.
Суд, принимая решение, указал, что генподрядчик знал о выполнении работ, был заинтересован в их результате, а значит – обязан их оплатить, поскольку вместо договора выполнение работ подтверждает электронная переписка, явно исходившая от сторон, и акт о выборе участка работ.